内幕交易民事赔偿的责任主体（被告）及责任范围相对比较简单，内幕交易行为人适用无过错责任，即不以行为人主观上有过错与否，只要有行为后果就必须承担法律责任。短线交易人也适用无过错责任，而对短线交易负有责任的上市公司董事则承担部分或全部连带责任。除了利用内幕信息从事本公司股票回购行为等特殊情况，上市公司一般不会是内幕交易行为人，故也不可能作为内幕交易民事赔偿的被告。

　　内幕交易民事赔偿的民事责任的权利主体（原告）应当符合如下条件：同一时点或时段进行善意的反向交易而导致权益受损的投资者。在美国证券法中，根据“同时交易理论”，将权利主体定格为“同时交易者”，并形成了“同时交易规则”，并对同时交易的起点和终点作了规定。在特殊情况下，上市公司也可以以内幕交易行为人侵犯了作为公司财产的内部信息为由，对内幕交易行为人提起民事赔偿诉讼。

　　但是，在实践中，当侵权人为实施内幕交易行为而又买又卖时，受害人在计算损失时也只能在特定时段内计算反向交易，即又卖又买，这时，实际上变成了双反向交易计算。然而，这都不是简单地进行侵权人与受害人之间交易的单笔对应，单笔对应计算在证券交易中既无法证明也难以计算。因此，根据“同时交易规则”与“推定信赖原则”、“因果关系推定原则”，有必要汇总计算在实施内幕交易行为期间投资者买卖的损失。

　　如果内幕交易行为是一种共同侵权行为，鉴于共同侵权行为较之单独侵权行为所造成的损害后果更严重，那么，共同侵权行为人应对受害人承担连带责任，受害人有权向全部或部分侵权人提出全部或部分损害赔偿要求。

　　如果出现内幕交易行为与虚假陈述行为、操纵股价行为发生责任竞合，或侵权责任在特殊情况下与合同违约责任发生责任竞合，则法院在审理时应以避免增加讼累的原则处理，在同一损害后果情况下应避免产生多案由、多诉、多审、多案判决并存的局面，尽量根据全部违法事实和损害事实，实现责任吸收与多种请求权归并。

　　内幕交易民事赔偿的程序法要求

　　在内幕交易民事赔偿制度上，可以参照虚假陈述民事赔偿的司法解释，以前置条件文件作为受理和审理该类案件的前提。前置条件文件包括：中国证监会及其派出机构、财政部及其他行政机关作出的行政处罚决定；人民法院作出的认定有罪的生效的刑事判决书。这种做法总体上有利于投资者，尽管法理上有些欠缺，但可使投资者举证相对简单。同时，前置条件文件还可以扩大一些，如证券监管机构的其他公开文件，证券交易所与证券业协会等的公开文件，有关上市公司的自查、自证公告等。

　　内幕交易民事赔偿的诉讼管辖与诉讼时效，亦可以参照虚假陈述民事赔偿的司法解释。诉讼管辖由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖，若存在对多个被告提起诉讼或追加被告的，则作适当调整。诉讼时效以行政处罚决定、刑事判决书作出之日起两年内为诉讼时效期间，若存在两个文件，以最先作出者起算。

　　在诉讼形式上，内幕交易民事赔偿诉讼可根据现有《民事诉讼法》及其司法解释的规定，采用单独诉讼或共同诉讼两种形式，在共同诉讼中可以推选诉讼代表人。

　　而发生短线交易后，上市公司董事会怠于向短线交易行为人行使归入权，则符合条件的股东可以提起股东代表诉讼。在《证券法》第47条中，明确规定发生短线交易时，股东有权提起股东代表诉讼，而《公司法》第152条则规定，“符合条件的股东”指“有限责任公司的股东，股份有限公司连续180日单独或者合计持有公司1％以上股份的股东”。因此，解决短线交易行为问题，所采取的诉讼手段，是不同于一般内幕交易民事赔偿诉讼的。

　　内幕交易民事赔偿损失的计算原则与方法

　　在内幕交易民事赔偿诉讼中，计算投资者损失宜采用“原告实际损失原则”，即使被告根据原告的实际损失进行赔偿，包括投资差额损失、佣金、印花税及相应的利息，对此，可以参考虚假陈述民事赔偿的司法解释。

　　在海外发达证券市场中，因内幕交易引起投资者实际损失的计算方法主要有三种。其一，实际价值计算法，即原告的买入价与内幕交易时股票的实际价值的差额。其二，合理期间计算法，即原告的买入价与内幕交易行为暴露后一段合理时间内的证券平均价格之差额。其三，实际诱因计算法，即内幕交易者只对其行为所引发的证券价格波动导致投资者损失部分负责，而对其他因素造成的价格波动及投资者损失不承担责任。但后一种方法在确定各种不同因素对证券价格及投资者损失的影响比较困难、专业性过强，不宜采用。

　　在中国证监会《内幕交易认定办法》中，规定内幕交易违法所得的认定为：收益为卖出证券的收入与持有证券的价值之和减去买入证券的成本，交易费用从中扣除。为此，该《办法》确定了“基准价格”，即内幕信息公开后某一时点的市价或某一时期均价。规避损失是指卖出证券的收入与信息公开后相应证券价值之差。实际上，这里适用了实际价值计算法。

　　从投资者利益最大保护原则出发，建议采用实际价值计算法与合理期间计算法相结合的方法——“合理期间实际价值计算法”，即只计算投资者在实施内幕交易行为期间的投资差额损失，这样，在计算上比较简便。这里讲的“合理期间”，实际上是指实施内幕交易行为期间，这同中国证监会《内幕交易认定办法》中的“内幕信息敏感期”是基本一致的。

　　在投资差额损失计算的会计方法上，宜选用相对简便又合理的算术加权平均法。虽然移动平均法比较精确，但计算过程比较繁复，不易为非会计专业出身人士所掌握，适合于案件众多的情况下大规模地电脑演算。而先进先出法虽然计算比较简单，但计算的结果有可能对投资者产生不公平的后果，也不宜采用。

　　发生短线交易行为而让公司行使归入权时，也需要根据一定的规则计算归入利益。在美国，有以下几种计算方法。其一，股票同一鉴定法，又称股票编号法，即将法定期限内买进的数笔股票与此期间卖出的股票，作编号配对计算。其二，先入先出法，即先买入与先卖出股票价格相互计算差价后得出利益差额。其三，平均成本法，即以买进各笔总金额与卖出总笔总金额之差计算利益。其四，最高卖价减最低买价法，即将法定期限内所有买入各笔股票和卖出各笔股票分别单列，将所有的交易中最低的买进价与最高的卖出价配对，然后将次低的买进价与次高的卖出价依次配对，直到买入和卖出的全部股票相配，配对之后计算每一对交易的盈亏，亏损不计，盈利归入公司。

　　关于是否要抵扣基于股权产生的红利、红股问题，参考最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第34条规定，投资人持股期间基于股东身份取得的收益，包括红利、红股、公积金转增所得的股份以及投资人持股期间出资购买的配股、增发股和转配股，不得冲抵虚假陈述行为人的赔偿金额。因此，在内幕交易民事赔偿中，无需将基于股权产生、并由上市公司而非内幕交易行为人派发的红利、红股等计算在内。（作者为上海新望闻达律师事务所合伙人）